Новый Пленум ВС РФ № 6 об отступном: все хорошо, или есть подводные камни?
Пленум ВС РФ в Постановлении № 6 от 11/06/2020 “О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств” (ПП ВС № 6) изложил отдельные разъяснения относительно отступного, зачета, новации, прощения долга, невозможности исполнения и тп.
Как обычно, любое судебное толкование – повод задуматься, а как работает соответствующая конструкция и что (не)изменится?
В этом посте хочу прокомментировать положения об отступном, которому посвящены пункты 2-9 ПП ВС № 6.
Пункт 2. Все и всегда + пункт 9.
Первое. “Правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление (пункт 1 статьи 407, статья 421 ГК РФ)”.
Это означает, что Пленум ВС РФ предложил максимально широкое понимание предмета отступного, использовав термин “имущество” в значении, почти тождественном объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). Это вполне возможно, учитывая многозначность термина “имущество” и принцип диспозитивности. По этой логике отступным может быть все, что считается встречным предоставлением (ст. 423 ГК РФ).
Вопрос в том, не создает ли такое толкование риск смешания отступного с новацией?
Традиционно на практике и в доктрине с учетом “умеренного” толкования текста ст. 409 ГК РФ (“уплата денежных средств и передача иного имущества”) предметом отступного признавались разнообразные вещи и права, в частности, (не)делимые, (не)движимые, (не)потребляемые), титул на вещь без передачи самой вещи, доля в праве собственности на вещь, различные оборотоспособные имущественные права доля в УК, право требования к третьему лицу, исключительные права на результаты РИД. При таком подходе разница между отступным (замена именно исполнения) и новацией (замена существующего обязательства именно новым обязательством – п. 1 ст. 414 ГК РФ) была вполне понятна и соответствовала различиям в правовым конструкциях.
По действующей ст. 409 ГК РФ правопрекращающий эффект отступного наступает не ранее, чем будет передано исполнение (концепция отступного как реального договора). Напротив, юридический эффект новации возникает уже в силу заключения соглашения (концепция новации как консенсуального договора). Проще говоря, процесс создания/ приобретения како-либо имущества для предоставления в качестве отступного сторонами не регулируется. Новация, наоборот, предполагает возникновение самостоятельных прав и обязанностей для целей исполнения нового обязательства.
Разъяснение Пленума ВС РФ, как представляется, было бы более точным, если бы в качестве возможного предмета отступного было указано не просто “выполнение работ”, “оказание услуг” (такая терминология предполагает возникновение длящегося обязательства), а предоставление результата работ и услуг (акцент на предоставлении).
Можно, конечно, вспомнить преждюю редакцию ст. 409 ГК РФ до внесения изменений в ГК РФ Федеральным законом от 8.03.2015 № 42-ФЗ, применительно к которой в практике ВАС РФ сформировался подход к отступному как консенсуальной сделке, которая трансформирует прежнее обязательство в факультативное и дает должнику возможность выбрать, какое исполнение предоставлять (п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102). А также посмотреть на пункт 3 ПП ВС № 6 (см. ниже) и заподозрить ВС РФ в том, что он пытается указать на отсутствие строгих и непреодолимых границ между консенсуальными и реальными сделками, особенно если рассматривать их через призму факультативных и альтернативных обязательств.
Вместе с тем, дело не в том, насколько ВС РФ прав или не прав, а в том, насколько его разъяснения точны, понятны и исключают смешение различных конструкций.
Таким образом, поскольку некорректная фраза вполне себе может изменить смысл договоренностей (думали об отступном, а заключили новацию, и наоборот), при оформлении соглашения о прекращении обязательства лучше лишний раз проверить терминологию, чтобы понимание сторон о том, чем и как прекращается прежнее обязательство, совпадало.
Второе. Идея допустимости заключения соглашения об отступном на любой стадии существования обязательства (до или после просрочки), в отношении любых требований (основных и/или дополнительных), в любом объеме (полностью или частично) и в отношении любого вида обязательства (договорного и внедоговорного, включая возврат исполненного по недействительной сделке) не нова и, учитывая свободу договора, вполне оправдана.
Любопытно, что в п. 9 ПП ВС № 6 дополнительно указано, что “Истечение срока исковой давности по первоначальному обязательству не препятствует заключению соглашения об отступном. Соглашение об отступном, заключенное в письменной форме после истечения срока исковой давности, в зависимости от его содержания может быть квалифицировано в качестве признания долга (пункт 2 статьи 206 ГК РФ)”. На мой взгляд, было бы горазно логичнее сказать об этом в п. 2 ПП ВС № 6 в развитие общей идеи о том, что соглашение об отступном можем быть заключено в отношении любых видов обязательств, чтобы не создавать почву для возможных рассуждений о том, а не скрывается ли в п. 9 ПП ВС № 6 какой –либо дополнительный смысл.
Ссылка на истечение исковой давности является средством защиты должника, которое он вправе как использовать, так и не использовать. Поскольку прекращение обязательства заключением соглашения об отступном является реализацией воли, в том числе, должника, постольку заключение такого соглашения означает и отказ должника использовать соответствующее средство защиты.
В этом смысле оговорка ВС РФ о том, что дополнительно соглашение об отступном может быть квалифицировано в качестве признания долга именно “в зависимости от содержания” у меня вызывает сомнения. Поскольку, руководствуясь изложенной выше логикой, сложно представить, а в каких случаях соглашение об отступном не будет одновременно признанием существования долга по первоначальному обязательству.
Третье. ВС РФ указал, что “При неясности условий соглашения и невозможности установить, была воля сторон направлена на прекращение обязательства полностью или в какой-либо части, толкование соглашения осуществляется в пользу того, что первоначальное обязательство прекращается полностью, а также прекращаются дополнительные требования по нему, включая обязанность уплатить неустойку”. Предложенный вариант толкования, учитывая неразработанность правил о толковании договоров в целом, понятен и обеспечивает стабильность оборота. Если что-то прекратилось, то целом и в полном объеме в чем бы это ни выражалось.
Вместе с тем, подобный подход создает риск того, что суды в случае спора не будут разбираться в тонкостях тех или иных формулировок и “доходить до сути хотений сторон”, особенно если необходимо изучать не только текст соглашения, но и сопутствующую переписку.
Соответственно, практически полезно при согласовании условий отступного составить что-то похожее на чек-лист (какие требования есть, в каком объеме и т.п.), чтобы зафиксировать договоренности в строгом соответствии с волей сторон.
Пункт 3 и 5. Отступное vs (?) факультативное vs (?) альтернативное обязательство.
ВС РФ указал, что “Соглашение об отступном может предусматривать предоставление отступного как непосредственно в момент заключения такого соглашения, так и в будущем. Если моменты заключения соглашения и предоставления отступного не совпадают, между сторонами возникает факультативное обязательство, по которому должник вправе как исполнить первоначальное обязательство, так и предоставить отступное, которое кредитор обязан принять (статьи 3082 , 406, 409 ГК РФ)”.
Представляется, что это явный возврат к концепции отступного как консенсуальной сделке, который сформировался до внесения изменений в ст. 409 ГК РФ в 2015 г. (см. п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102). Это подтверждается и содержащимся в п. 5 ПП ВС № 6 указанием на то, что в режиме факультативного обязательства кредитор до предоставления отступного вправе требовать только тот предмет исполнения, который предусмотрен первоначальным обязательством. Как следствие, если должник не исполняет первоначальное обязательство и при этом не предоставляет отступное, кредитор может использовать только те меры защиты, которые соответствуют первоначальному предмету исполнения (поскольку именно его кредитор может требовать, а вот настаивать на передаче отступного не может).
В этом смысле становится понятным, зачем ВС РФ дополнительно указывает, что “стороны также вправе заключить соглашение, которое порождает право кредитора по своему выбору потребовать либо исполнения первоначального обязательства, либо иного указанного в соглашении предоставления. В этом случае к отношениям по исполнению обязательства применяются правила об альтернативных обязательствах (статьи 3081 , 320 ГК РФ).”
Вместе с тем, поскольку в действующей редакции ст. 409 ГК РФ отступное все-таки сформулировано в качестве реальной сделки, ВС РФ приходится отдавать приоритет толкованию в пользу факультативного обязательства при наличии каких-либо собмнений: “Воля сторон на выбор факультативного или альтернативного обязательства устанавливается путем толкования условий соответствующего соглашения (статья 431 ГК РФ). При наличии сомнений толкование осуществляется в пользу выбора сторонами факультативного обязательства (пункт 2 статьи 3201 ГК РФ)”.
Практически это означает, что если кредитор заключает соглашение об отступном, которое может быть передано в будущем, и действительно заинтересован в его получении, в тексте соглашения недвусмысленно должно быть указано на альтернативный характер обязательства.
Пункт 4. Может ли срок предоставления отступного блокировать предоставление по основному обязательству?
Пленум ВС РФ указывает, что “В случае заключения соглашения об отступном кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного, если иное не установлено таким соглашением”. При этом “в отсутствие согласованного срока для предоставления отступного в качестве исполнения факультативного обязательства должник вправе предоставить отступное в течение разумного срока с момента заключения соглашения”.
Лично мне такое разъяснение представляется противоречащим не только действующей редакции ст. 409 ГК РФ, в которой закреплена концепция отступного как реальной сделки, но и разъяснениям самого ВС РФ, содержащимся в пунктах 3 и 5 ПП ВС № 6 о приоритете квалификации соглашения об отступном, если оно должно быть передано в будущем, в качестве факультативного обязательства.
Получается, что по умолчанию право требования кредитора по первоначальному обязательству фактически блокируется на определенный период времени. То есть право есть, но вроде бы его и нет. Причем права требовать передачи отступного тоже нет.
В случае, если отступное заключено в отношении уже просроченного обязательства, такое разъяснение ВС РФ выглядит тем более странно. Особенно, когда ВС РФ указывает, если должник предоставит отступное с просрочкой, то кредитор может от него отказаться и потребовать предоставления опять первоначального предмета исполнения. То есть по умолчанию при заключении отступного должник находится в более привилегированном положении и получает не один, а два бонуса: не только возможность предоставить отступное, но и возможность ничего не предоставлять в течение определенного периода времени ( пока не наступит срок предоставления отступного или пока не истечет разумный срок, длительность которого впридачу может стать самостоятельным предметом спора). Вероятно, за этот период времени и взыскивать неустойку за просрочку тоже нельзя.
На мой взгляд, было бы логичнее допустить, что подобного рода ограничения как раз должны быть предусмотрены соглашением сторон и являться следствием прямого выражения на это воли.
Учитывая же текущую редакцию разъяснений ВС РФ, получается, что когда кредитор не хочется временно лишится возможности реализовать свои права хотя бы по первоначальному обязательству, если он согласился на отступное, которое может быть предоставлено в будущем, то на это надо прямо в соглашении об отступном указать, а также недвусмысленно прописать, когда и какие штрафные санкции и за что взыскивать, чтобы избежать лишних судебных споров.
Пункт 6,7. Качество отступного.
“Если предложенное отступное не соответствует соглашению сторон, а при отсутствии специальных указаний в соглашении – обычно предъявляемым требованиям, кредитор вправе отказаться от приемки ненадлежащего отступного, предложенного должником, и воспользоваться средствами защиты, установленными законом или договором на случай нарушения первоначального обязательства. В случае если в принятом кредитором отступном будут обнаружены скрытые недостатки, то он вправе воспользоваться средствами защиты, предусмотренными правилами о соответствующем этому предоставлению договоре, если иное не вытекает из существа обязательства или предмета предоставления. Например, если в качестве отступного по возмездному договору было предоставлено имущество ненадлежащего качества, кредитор 4 может воспользоваться средствами защиты, указанными в статье 475 ГК РФ, или иными средствами защиты в зависимости от допущенного нарушения (например, статьи 460, 461 ГК РФ), если иное не вытекает из существа отношений по передаче отступного”.
Данное разъяснение вполне логично. Нормой ст. 409 ГК РФ действительно не регулируются вопросы качества отступного. Если стороны отдельно этот вопрос не урегулировали соглашением об отступном, то в случае приемки отступного применяться должны правила, аналогичные ответственности продавца в купле –продаже. В случае же отказа от некачественного отступного остаются меры защиты, предусмотренные для первоначального обязательства.
Вместе с тем, стоило бы добавить, что если предметом отступного являются услуги и работы, то, по смыслу закона, должны применяться и правила об ответственности подрядчика/услугодателя. Учитывая, что оценка качества услуг может быть осложнена множеством нюансов, желательно прописывать ожидания от услуг в соглашении отступном.
Пункт 8. Более строгая форма.
Пункт 8 ПП ВС № 6 не вызывает вопросов и полностью соответствует устоявшемуся правилу о приоритете более строгой формы.
“В отношении первоначального договора и договора, на основании которого предоставляется отступное, могут быть установлены разные требования к форме, в частности, в связи с тем, что возникающий между сторонами договор подпадает под признаки обязательства иного вида или в отношении сделок с имуществом, которое передается в качестве отступного, установлены специальные требования к форме. В таком случае к соглашению об отступном подлежат применению наиболее строгие из этих правил о форме сделки (пункт 1 статьи 452 ГК РФ). Например, если в качестве отступного предоставляются доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, то соглашение об отступном должно быть нотариально удостоверено”.
Таким образом, разъяснения ВС РФ, на мой взгляд, хотя и предоставляют участникам оборота более широкие возможности по использованию конструкции отступного, но без детальной и осознанной проработки текста соглашения могут фактически лишить кредитора того, на что он расчитывал, заключая соглашение об отступном. Поэтому главное – внимательность.
Соглашение об отступном
Заключение соглашения об отступном будет означать прекращение обязательства, возникшего между сторонами. Применяется оно тогда, когда исполнение договоров и иных сделок тем способом, которым было оговорено изначально, невозможно. К примеру, вместо взыскания долга по договору займа кредитор принимает от должника имущество и т.п.
Что такое соглашение об отступном и как правильно его составить? Ответы на эти вопросы Вы найдете в этой статье. Дополнительные вопросы можно задать дежурному юристу сайта – его помощь бесплатна.
Пример соглашения об отступном
Соглашение об отступном
г. Анапа 18 июня 2018 г.
Сморчков Валерий Сергеевич, 08 мая 1985 года рождения, паспорт гражданина РФ серия 11 17 номер 1498625, выдан 18.06.2012 г. Отделом УФМС России по Краснодарскому краю в г. Геленджик, адрес регистрации: Россия, Краснодарский край, г. Анапа, Морской проспект, д. 198, именуемый далее «Должник», с одной стороны, и
Общество с ограниченной ответственностью «Примула», ОГРН 49533589684, место нахождения: Россия, Краснодарский край, г. Сочи, ул. Кирова, д. 12, оф. 109, в лице директора Ахметова Рамзана Вартановича, действующего на основании Устава, именуемое далее «Кредитор», с другой стороны,
а вместе именуемые «Стороны», руководствуясь ст. 409 Гражданского кодекса РФ заключили настоящее соглашение о нижеследующем:
- Стороны договорились о прекращении обязательства Должника, вытекающего из договора аренды транспортного средства № 11/17 от 20.11.2017 г., предметом которого является предоставление во временное владение и пользование автомобиля марки/модель КАМАЗ, цвет черный, 2008 года выпуска, VIN А654К56О568, номер кузова отсутствует, государственный регистрационный номер К437КВ 49, в силу предоставления Должником отступного в соответствии с условиями настоящего Соглашения.
- Отступное предоставляется взамен исполнения обязательства по уплате арендной платы за период с января 2018 г. по июнь 2018 г. в размере 157 000 (пятьдесят семь тысяч) рублей, в том числе:
148 000 руб. – сумма основного долга в соответствии с п. 3.2 Договора аренды
9 000 руб. – сумма неустойки в соответствии с п. 3.4 Договора аренды
- С момента предоставления отступного обязательство Должника, указанное в п. 1.2 настоящего Соглашения, прекращается полностью, включая обязательство по уплате договорной неустойки.
- Должник передает Кредитору в качестве отступного следующее имущество: земельный участок с кадастровым номером 53:65:52646547:178, категории земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации административно-производственных зданий, общей площадью 110 кв.м.
- Стоимость отступного (передаваемого имущества) составляет 157 000 (сто пятьдесят семь тысяч) руб.
- Имущество, указанное в п. 4 настоящего Соглашения, передается Кредитору в течение 5 календарных дней с даты подписания настоящего Соглашения по Акту приема-передачи. Право собственности на передаваемое имущество возникает у Кредитора с момента государственной регистрации настоящего Соглашения.
- До подписания настоящего Соглашения Кредитор ознакомился с состоянием передаваемого в качестве отступного имущества, претензий к нему не имеет. Имущество передается свободным от прав и притязаний третьих лиц, в залоге не находится, предметом исковых требований не является.
- Настоящее Соглашение вступает в силу с момента его подписания.
- Настоящее Соглашение составлено в 3 экземплярах, обладающих равной юридической силой, по одному для каждой из Сторон, один экземпляр – в регистрирующий орган.
- Расходы по государственной регистрации перехода права собственности несет Должник.
- Реквизиты и подписи Сторон:
Директор ООО «Примула»
Ахметов Р.В. Сморчков В.С.
Форма соглашения об отступном
Законодатель не предъявляет отдельных требований к форме такого рода сделок. Поэтому применяются общие правила.
Документ всегда предпочтительнее составлять в письменном виде, даже если закон допускает устную форму. Если предметом отступного является недвижимое имущество, переход права собственности подлежит регистрации в Росреестре. Если доля в праве собственности – сделку рекомендуем удостоверить у нотариуса во избежание необходимости доказывания факта совершения сделки в надлежащей форме в случае обращения в суд.
Стороны и предмет соглашения об отступном
Участниками соглашения об отступном являются стороны, которых связывает основное обязательство. Если в таком обязательстве появляется третье лицо (поручитель, цедент по уступке права требования и др.), заключают сделку такие лица. До подписания документа убедитесь в наличии доверенности от юридического лица или на подписание.
В качестве отступного закон называет предоставление денежных средств или имущества. В то же время это могут быть и услуги или выполнение работ.
Как составить соглашение об отступном
Соглашение об отступном должно содержать:
- ссылку на основное обязательство, которое прекращается. Не только реквизиты договора, но и конкретное обязательство – уплата платежей, их размер, передача имущества и т.п. Если иное не указать в документе об отступном, считается, что долг погашается полностью. Поэтому если отступное перекрывает обязательство лишь в части, об этом стоит прямо указать в тексте соглашения;
- погашение/непогашение отступным договорных или законных неустоек, иных санкций за просрочку или неисполнение основного обязательства. Не укажите, практика исходит из прекращения и таких «дополнительных» обязательств;
- дата исполнения соглашения об отступном: когда должно быть передано имущество или деньги, выполнены работы или оказаны услуги, в каком порядке.
Соглашение об отступном может предусматривать исполнение его по частям. Например, передавать деньги не всей суммой сразу. Тогда основное обязательство прекращается также не сразу, а соразмерно переданному. Но если соглашением об отступном такое частичное исполнение не предусмотрено, следовательно, кредитор имеет право требовать исполнения договоренности в полном объеме и в оговоренном порядке.
Соглашение об отступном: что такое и пример составления
- Автострахование
- Жилищные споры
- Земельные споры
- Административное право
- Участие в долевом строительстве
- Семейные споры
- Гражданское право, ГК РФ
- Защита прав потребителей
- Трудовые споры, пенсии
- Отступное. Суть (пример)
- Определения понятия “отступное”
- Образцы соглашения об отступном
- Существенные условия соглашения об отступном
- Соглашение об отступном – реальный договор
- Что можно предоставить в качестве отступного? Предмет отступного
- Форма соглашения об отступном
- Отступное может прекратить как все обязательство, так и часть
- Прекращение обязательства при предоставлении отступного по частям
- Предоставлением отступного может быть прекращено как договорное, так и внедоговорное обязательство
- Стоимость имущества, предоставляемого в качестве отступного, значения не имеет
- Отступное и новация. Отличия
1. Отступное. Суть (пример)
Например, Иванов должен Петрову 1000000 рублей по договору займа. Денег у Иванова нет, но срок погашения обязательств по договору займа истек. Петров вправе обратиться в суд с иском к Иванову и получить решение суда о взыскании, следствием чего будет являться возбуждение исполнительного производства, наложение ареста и обращение взыскания на имущество должника.
Однако таких последствий можно избежать. Иванов и Петров вправе заключить соглашение об отступном, в котором предусмотреть, что обязательства из договора займа прекращаются предоставлением Ивановым Петрову отступного (т.е. имущества, в том числе имущественных прав, к которым относятся обязательственные, корпоративные и исключительные права).
Отступное для должника – своего рода плата за отказ от исполнения принятого на себя обязательства, а для кредитора – возмещение, получаемое взамен обещанного должником исполнения обязательства.
Отступное – современный аналог классического основания прекращения обязательства – предоставления вместо исполнения (datio in solutum).
2. Определения понятия “отступное”
Приведем несколько вариантов определения понятия “отступное” из разных словарей.
Отступное – плата, вознаграждение за отказ от чего-либо. (Толковый словарь Ефремовой. Т. Ф. Ефремова. 2000).
Отступное – (англ. compensation for termination of contract) – в гражданском праве РФ материальное благо, предоставляемое должником взамен исполнения обязательства в натуре кредитору (уплата денег, передача имущества и т.п.). О. является одним из оснований прекращения обязательства. (Энциклопедия права. 2015).
Отступное – в гражданском праве определенные материальные блага (деньги, имущество и т.п.), предоставляемые по соглашению сторон взамен исполнения обязательства. Один из способов прекращения обязательств. Размер, сроки и порядок предоставления О. устанавливаются сторонами. (Большой юридический словарь. — М.: Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева. 2003).
Отступное – денежная сумма или имущественная ценность, которые одно лицо должно отдать другому лицу, чтобы освободиться от исполнения своих обязательств перед этим лицом. (Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б.. Современный экономический словарь. — 2-е изд., испр. М.: ИНФРА-М. 479 с.. 1999).
3. Образцы соглашения об отступном
Соглашение об отступном путем передачи недвижимого имущества. Образец. Соглашение заключается в целях прекращения обязательств, вытекающих из договора займа между юридическими лицами. По соглашению об отступном должник обязуется передать кредитору нежилые помещения и земельный участок
Соглашение об отступном путем передачи имущества (автомобиля). Образец. Предметом Соглашения является прекращение обязательства должника по оплате поставки предоставлением отступного.
Соглашение об отступном по договору займа между физическими лицами. Образец. Предметом соглашения является прекращение обязательства должника по возврату суммы займа предоставлением отступного в форме передачи иного имущества – автомобиля
4. Существенные условия соглашения об отступном
В прежней редакции (до 1 июня 2015 года) статья 409 ГК РФ была изложена следующим образом:
“По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами”.
В соответствии со статьей 409 ГК РФ в редакции, действующей с 1 июня 2015 года, по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного – уплатой денежных средств или передачей иного имущества.
Таким образом, существенным условием соглашения об отступном является его предмет (его наименование и количественные характеристики), поскольку в новой редакции статьи 409 ГК РФ размер, сроки и порядок предоставления отступного не указаны как существенные условия.
Другим существенным условием соглашения об отступном является указание на прекращаемое обязательство.
Отступное и исковая давность первоначального обязательства
Соглашение об отступном может быть заключено и по обязательству, срок исковой давности по котрому истек. Об этом указано в п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6:
“Истечение срока исковой давности по первоначальному обязательству не препятствует заключению соглашения об отступном. Соглашение об отступном, заключенное в письменной форме после истечения срока исковой давности, в зависимости от его содержания может быть квалифицировано в качестве признания долга (пункт 2 статьи 206 ГК РФ)”.
5. Соглашение об отступном – реальный договор
Отсутствие необходимости согласовывать размер, сроки и порядок предоставления отступного свидетельствует о том, что соглашение об отступном является реальным договором, то есть считается заключенным с момента передачи имущества в качестве отступного, а не с момента подписания соглашения об отступном (статья 433 ГК РФ). Первоначальное обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента заключения соглашения о нем.
Таким образом, после заключения соглашения об отступном кредитор не может требовать отступное ссылаясь на заключенное соглашение об отступном. Если должник в согласованный срок не предоставит отступное, кредитор вправе требовать исполнения первоначального обязательства и применения мер ответственности (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 “Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ”).
О последствиях нарушения должником срока предоставления отступного содержатся разъяснения в п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 “О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств”, где указано следующее:
“Если должник в течение соответствующего срока не осуществил факультативное предоставление (не предоставил отступное), кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства, но не предоставления отступного (пункт 1 статьи 320.1, статья 409 ГК РФ). В таком случае кредитор вправе воспользоваться средствами защиты, установленными на случай неисполнения первоначального обязательства, включая взыскание неустойки и (или) процентов за просрочку исполнения первоначального денежного обязательства, которые начисляются начиная с первого дня просрочки исполнения первоначального обязательства”.
Соглашение об отступном может предусматривать предоставление отступного как непосредственно в момент заключения такого соглашения, так и в будущем (п. 3 Постановления № 6).
6. Что можно предоставить в качестве отступного?
Предмет отступного
В качестве предмета отступного могут выступать:
1. Имущество должника. Должник может передать в качестве отступного движимое и недвижимое имущество, например, автомобиль, дачу, квартиру, земельный участок, товары, ценные бумаги – как документарные (например, векселя), так и бездокументарные (акции, облигации), иное имущество;
2. Имущественные права:
- обязательственные (право требования к третьему лицу),
- корпоративные (например, доля в уставном капитале ООО),
- исключительные (право на результат интеллектуальной деятельности).
3. Работы, услуги или иное предоставление
В п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 уточнено, что “правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление (пункт 1 статьи 407, статья 421 ГК РФ).
7. Форма соглашения об отступном
К форме соглашения об отступном применяются общие требования, предусмотренные статьями 158 – 165 ГК РФ.
Соответственно, если объектом соглашения об отступном выступает недвижимость, то по общему правилу требуется государственная регистрация перехода права собственности на основании исполненного соглашения об отступном. Пока переход права собственность на недвижимое имущество не зарегистрирован, его собственником будет являться сторона, предоставляющая отступное, а обязательство перед кредитором не будет считаться прекращенным предоставлением отступного.
К соглашению об отступном применяются наиболее строгие требования к форме договора. В п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 по сути, разъяснено, что если первоначальный договор требовал нотариального удостоверения, то и соглашение об отступном должно быть в той же форме, даже если в его основе лежит сделка, для которой предусмотрена простая письменная форма. В частности, в Постановлении указано следующее:
“Следует учитывать, что в отношении первоначального договора и договора, на основании которого предоставляется отступное, могут быть установлены разные требования к форме, в частности, в связи с тем, что возникающий между сторонами договор подпадает под признаки обязательства иного вида или в отношении сделок с имуществом, которое передается в качестве отступного, установлены специальные требования к форме. В таком случае к соглашению об отступном подлежат применению наиболее строгие из этих правил о форме сделки (пункт 1 статьи 452 ГК РФ). Например, если в качестве отступного предоставляются доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, то соглашение об отступном должно быть нотариально удостоверено (пункт 2 статьи 163 ГК РФ, пункт 11 статьи 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”)”.
Уклонение должника от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость
В п. 5 Постановления указано, что в случае уклонения должника от регистрации прехода права собственности, кредитор вправе обратиться с иском о понуждении к такой регистрации. В частности, указано следующее:
“Если по соглашению сторон в качестве отступного передано недвижимое имущество, однако должник уклоняется от регистрации перехода права собственности на этот объект, кредитор вправе потребовать осуществления такой регистрации (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 551, абзац второй пункта 1 статьи 556 ГК РФ)”.
8. Отступное может прекратить как все обязательство, так и часть
Отступным можно прекратить как все первоначальное обязательство, так и его часть. Об этом должно быть прямо указано в условиях соглашения об отступном.
Например, должник должен кредитору 1 000 000 рублей. Соглашением об отступном должник предоставляет кредитору автомобиль стоимостью 500 000 рублей. Если в соглашении об отступном не указано, что предоставлением данного автомобиля первоначальное обязательство прекращено лишь на сумму в 500 000 рублей, то будет считаться, что обязательство прекращено полностью.
На данные обстоятельства обращалось внимание в п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 “Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ”, где указывалось следующее:
Если стороны в соглашении об отступном определенно не указали, прекращается ли обязательство полностью или в части долга, и суд не может установить волю сторон путем использования способов, определенных статьей 431 Кодекса, то в случае, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга должника, необходимо исходить из того, что обязательство прекращается полностью.
В п. 3 упомянутого информационного письма ВАС РФ № 102 также указано, что “по смыслу статьи 409 ГК РФ, если иное не следует из соглашения об отступном, с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки”.
О том, что отступное может прекращать обязательство и в части и полностью разъяснено и в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 г. № 6:
“По смыслу статей 407 и 409 ГК РФ стороны вправе прекратить первоначальное обязательство предоставлением отступного как полностью, так и в части, в отношении основного и (или) дополнительных требований.
При неясности условий соглашения и невозможности установить, была воля сторон направлена на прекращение обязательства полностью или в какой-либо части, толкование соглашения осуществляется в пользу того, что первоначальное обязательство прекращается полностью, а также прекращаются дополнительные требования по нему, включая обязанность уплатить неустойку”.
9. Прекращение обязательства при предоставлении отступного по частям
В случае, когда стороны предусмотрели предоставление отступного по частям, при предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному. Другими словами, в случае предоставления отступного по частям обязательство не прекращается в полном объеме с предоставлением первой части отступного ( см. подробнее п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 102 “Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ”).
10. Предоставлением отступного может быть прекращено
как договорное, так и внедоговорное обязательство
Если соглашением об отступном не нарушены права и интересы третьих лиц или публичные интересы, предоставлением отступного может быть прекращено и обязательство по возврату полученного по недействительной сделке, возникшее в силу статьи 167 ГК РФ (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 102 “Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ”).
О том, что отступное может прекращать и внедоговорные обязательства указано в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 г. № 6, где указывается:
“Предоставлением отступного могут быть прекращены не только договорные обязательства, но и, например, обязательства из неосновательного обогащения и обязательства по возврату полученного на основании недействительной сделки, если это не нарушает прав и охраняемых законом интересов третьих лиц, публичных интересов или не противоречит существу первоначального обязательства (пункты 2 и 3 статьи 307.1 ГК РФ)”.
В литературе встречаются различные точки зрения по вопросу возможности прекращения отступным алиментных обязательств, обязательств по предоставлению содержания, по возмещению вреда жизни и здоровья.
Одни авторы указывают, что “поскольку соответствующие обязательства направлены на обеспечение прав и интересов социально незащищенных категорий граждан, а предоставление по таким обязательствам призвано обеспечить минимально необходимый уровень для продолжения существования такого гражданина как личности, их прекращение способами иными, нежели исполнение, следует признать недопустимым”. Данная позиция представляется верной.
Другие авторы полагают, что “стороны алиментного соглашения наделены правом свободно определять основания прекращения возникшего между ними алиментного обязательства, в основу которого положено соглашение”.
11. Стоимость имущества, предоставляемого
в качестве отступного, значения не имеет
Указание в соглашении об отступном стоимости имущества, предоставляемого взамен не является обязательным условием договора, стоимость отступного значения не имеет и может быть как выше стоимости заменяемого обязательства, так и ниже.
12. Отступное и новация. Отличия
Замена первоначального обязательства при новации и отступном
Отступное не предполагает замены первоначального обязательства новым. В отличие от новации при передаче предмета соглашения об отступном происходит полное прекращение взаимоотношений сторон, возникших из первоначального юридического факта (состава).
Новация, в отличие от отступного, не предполагает полного прекращения взаимоотношений между сторонами, поскольку соглашение о новации преследует цель не только прекращение предшествующего, но и возникновение нового обязательства. “Из соглашения о новации должно определенно следовать, что стороны имели в виду замену первоначального обязательства другим, что влечет для них правовые последствия, в частности невозможность требовать исполнения первоначального обязательства” (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 103 “Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса РФ”).
Момент прекращения обязательства
Отступное прекращает первоначальное обязательство только в момент предоставления отступного, а не в момент заключения соглашения об отступном.
Новация прекращает первоначальное обязательство в момент заключения соглашения о новации.
Намерения сторон. Что вправе требовать кредитор в случае неисполнения соглашения?
Отступное – это замена исполнения обязательства по выбору должника, но в рамках его соглашения с кредитором. Волеизъявление должника и кредитора направлено на сохранение первоначального обязательства с предоставлением должнику права заменить первоначальный предмет исполнения и тем самым прекратить действие основного обязательства. Неисполнение должником условий соглашения об отступном дает право кредитору требовать исполнения лишь первоначального обязательства, но не передачи предмета отступного.
Новация – это замена обязательства по соглашению сторон (например, замена обязательства по уплате договорной неустойки на заемное обязательство). Волеизъявление должника и кредитора направлено на прекращение первоначального обязательства путем установления нового обязательства между теми же лицами. Кредитор вправе требовать исполнения соглашения о новации, поскольку после его заключения условия первоначального (старого) обязательства не сохраняются.
Соглашение об отступном: что такое и пример составления
2. По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного – уплатой денежных средств или передачей иного имущества. При этом правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление (пункт 1 статьи 407, статья 421 ГК РФ).
Стороны вправе согласовать условие о предоставлении отступного на любой стадии существования обязательства, в том числе до просрочки его исполнения.
Предоставлением отступного могут быть прекращены не только договорные обязательства, но и, например, обязательства из неосновательного обогащения и обязательства по возврату полученного на основании недействительной сделки, если это не нарушает прав и охраняемых законом интересов третьих лиц, публичных интересов или не противоречит существу первоначального обязательства (пункты 2 и 3 статьи 307.1 ГК РФ).
По смыслу статей 407 и 409 ГК РФ стороны вправе прекратить первоначальное обязательство предоставлением отступного как полностью, так и в части, в отношении основного и (или) дополнительных требований.
При неясности условий соглашения и невозможности установить, была воля сторон направлена на прекращение обязательства полностью или в какой-либо части, толкование соглашения осуществляется в пользу того, что первоначальное обязательство прекращается полностью, а также прекращаются дополнительные требования по нему, включая обязанность уплатить неустойку.
3. Соглашение об отступном может предусматривать предоставление отступного как непосредственно в момент заключения такого соглашения, так и в будущем. Если моменты заключения соглашения и предоставления отступного не совпадают, между сторонами возникает факультативное обязательство, по которому должник вправе как исполнить первоначальное обязательство, так и предоставить отступное, которое кредитор обязан принять (статьи 308.2, 406, 409 ГК РФ).
При этом судам следует учитывать, что стороны также вправе заключить соглашение, которое порождает право кредитора по своему выбору потребовать либо исполнения первоначального обязательства, либо иного указанного в соглашении предоставления. В этом случае к отношениям по исполнению обязательства применяются правила об альтернативных обязательствах (статьи 308.1, 320 ГК РФ).
Воля сторон на выбор факультативного или альтернативного обязательства устанавливается путем толкования условий соответствующего соглашения (статья 431 ГК РФ). При наличии сомнений толкование осуществляется в пользу выбора сторонами факультативного обязательства (пункт 2 статьи 320.1 ГК РФ).
4. В случае заключения соглашения об отступном кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного, если иное не установлено таким соглашением. Если стороны не договорились об ином, в отсутствие согласованного срока для предоставления отступного в качестве исполнения факультативного обязательства должник вправе предоставить отступное в течение разумного срока с момента заключения соглашения. Когда должник предоставляет отступное по истечении указанного срока, кредитор вправе отказаться от принятия отступного и потребовать исполнения первоначального обязательства (пункт 1 статьи 314, пункт 1 статьи 320.1, статья 421 ГК РФ).
5. Если должник в течение соответствующего срока не осуществил факультативное предоставление (не предоставил отступное), кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства, но не предоставления отступного (пункт 1 статьи 320.1, статья 409 ГК РФ). В таком случае кредитор вправе воспользоваться средствами защиты, установленными на случай неисполнения первоначального обязательства, включая взыскание неустойки и (или) процентов за просрочку исполнения первоначального денежного обязательства, которые начисляются начиная с первого дня просрочки исполнения первоначального обязательства.
Если по соглашению сторон в качестве отступного передано недвижимое имущество, однако должник уклоняется от регистрации перехода права собственности на этот объект, кредитор вправе потребовать осуществления такой регистрации (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 551, абзац второй пункта 1 статьи 556 ГК РФ).
6. Если предложенное отступное не соответствует соглашению сторон, а при отсутствии специальных указаний в соглашении – обычно предъявляемым требованиям, кредитор вправе отказаться от приемки ненадлежащего отступного, предложенного должником, и воспользоваться средствами защиты, установленными законом или договором на случай нарушения первоначального обязательства.
В случае если в принятом кредитором отступном будут обнаружены скрытые недостатки, то он вправе воспользоваться средствами защиты, предусмотренными правилами о соответствующем этому предоставлению договоре, если иное не вытекает из существа обязательства или предмета предоставления. Например, если в качестве отступного по возмездному договору было предоставлено имущество ненадлежащего качества, кредитор может воспользоваться средствами защиты, указанными в статье 475 ГК РФ, или иными средствами защиты в зависимости от допущенного нарушения (например, статьи 460, 461 ГК РФ), если иное не вытекает из существа отношений по передаче отступного.
7. По смыслу статьи 409 ГК РФ, если взамен обязательства по уплате денег в качестве отступного предоставляется имущество, в отношении которого действует преимущественное право покупки, лицо, обладающее этим правом, может воспользоваться средствами защиты, предусмотренными на случай нарушения такого преимущественного права.
8. Следует учитывать, что в отношении первоначального договора и договора, на основании которого предоставляется отступное, могут быть установлены разные требования к форме, в частности, в связи с тем, что возникающий между сторонами договор подпадает под признаки обязательства иного вида или в отношении сделок с имуществом, которое передается в качестве отступного, установлены специальные требования к форме. В таком случае к соглашению об отступном подлежат применению наиболее строгие из этих правил о форме сделки (пункт 1 статьи 452 ГК РФ). Например, если в качестве отступного предоставляются доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, то соглашение об отступном должно быть нотариально удостоверено (пункт 2 статьи 163 ГК РФ, пункт 11 статьи 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”).
9. Истечение срока исковой давности по первоначальному обязательству не препятствует заключению соглашения об отступном. Соглашение об отступном, заключенное в письменной форме после истечения срока исковой давности, в зависимости от его содержания может быть квалифицировано в качестве признания долга (пункт 2 статьи 206 ГК РФ).
Юридические особенности соглашения об отступном
По общему правилу обязательства прекращаются надлежащим исполнением. Однако, Гражданский кодекс РФ предусматривает несколько вариантов замены одного обязательства другим в случае, когда выполнить то, о чём стороны договорились изначально, не представляется возможным. Одним из возможных вариантов решения такой проблемы является отступное, которое позволяет должнику получить отсрочку исполнения обязательства и возможность погасить долг приемлемым для него способом.
Понятие отступного
Отступное — это один из способов прекращения обязательств, который заключается в предоставлении должником кредитору с согласия последнего взамен исполнения денег или иного имущества (ст. 409 ГК РФ). Применяется оно тогда, когда должник не может исполнить сделку способом, который был изначально установлен. Например, вместо выплаты суммы займа заемщик предоставляет имущество или вместо оказания услуг исполнитель передает денежные средства.
Закон не определяет виды обязательств, которые можно прекратить предоставлением отступного. Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ предоставлением отступного прекращаются не только договорные обязательства, но и, например, обязательства, которые возникают из неосновательного обогащения, обязательства возвратить полученное по недействительной сделке (абз. 3 п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств») (далее — Постановление Пленума ВС РФ № 6).
Статья 409 ГК РФ не содержит в данном вопросе каких-либо запретов, в отличие, например, от новации (пункт 1 статьи 414 ГК РФ) и зачета (статья 411 ГК РФ). Наиболее распространенными обязательствами, которые прекращаются по соглашению об отступном, являются обязательства по договорам купли-продажи, поставки, возмездного оказания услуг, займа.
При этом предоставление отступного не должно нарушать права и интересы третьих лиц, публичные интересы и противоречить существу первоначального обязательства (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ № 6).
Сделка по предоставлению отступного будет признана недействительной, если в результате ее совершения нарушаются данные требования, например, ущемляются права и интересы третьих лиц. Так, суд признал недействительным предоставление обществом отступного одному из его участников при его выходе из общества в виде передачи имущества, составляющего практически все активы общества. В данном споре суд поддержал истца — первого вышедшего из общества участника, которому на момент судебного разбирательства была выплачена лишь часть действительной стоимости доли. Как указал суд, при таких обстоятельствах соглашение о предоставлении в качестве отступного объектов, составляющих все имущество общества, в счет выплаты действительной стоимости доли второму вышедшему участнику, злонамеренно произведено без проведения расчетов с первым вышедшим из Общества участником в нарушение очередности возникновения денежных обязательств и нарушает корпоративные права истца на получение от общества действительной стоимости доли (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2018 N 13АП-1543/2018, 13АП-1538/2018 по делу N А56-68094/2017).
Также отметим, что как сказал Верховный суд, отступное не должно противоречить существу первоначального обязательства, при этом не пояснив, что понимается под таким «существом». Представляется, что под существом обязательства имеются ввиду его особенности, характерные черты, которые не позволяют заменить его иным предметом исполнения. В качестве примера можно привести алиментное обязательство, которое носит личный неимущественный характер. «Откупиться» от исполнения установленной законом родительской обязанности по уплате алиментов было бы очевидно противоречащим существу семейных отношений между родителями и детьми.
Отступным обязательство может быть прекращено как полностью, так и в части, в отношении основного и/или дополнительных требований. Например, стороны в соглашении об отступном могут определить, что первоначальное заемное обязательство по возврату суммы займа и выплате начисленных процентов прекращается предоставлением отступного только в отношении тела займа.
Если стороны намерены прекратить только часть обязательства, это нужно обязательно указать в соглашении, в противном случае погасится весь долг, то есть сам заем и начисленные по нему проценты (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ»).
При неясности условий соглашения в какой части обязательство прекращено, оно считается прекращенным полностью, включая неустойку и иные дополнительные требования (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ № 6). Данное правило действует даже в случае, если стоимость отступного меньше долга (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 102 Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ).
Энциклопедия решений. Форма и условия соглашения об отступном
Законодательство не предъявляет специальных требований к форме соглашения об отступном. Следовательно, этот вопрос решается на основании общих положений о форме сделок и форме договоров (см. ст.ст. 158 – 165, 434 ГК РФ). Во избежание споров и для облегчения доказывания условий соглашения об отступном целесообразно заключать его в письменной форме, в том числе в тех случаях, когда по закону письменная форма не является обязательной. Письменное соглашение об отступном может быть заключено в виде отдельного документа либо путем включения условий об отступном в договор, из которого возникает основное обязательство. Передачу отступного также полезно оформить письменно, актом приема-передачи.
Арбитражная практика исходит из того, что соглашение об отступном не является соглашением об изменении или расторжении основного договора и, соответственно, к нему не применяются правила п. 2 ст. 164 и п. 1 ст. 452 ГК РФ, ставящие вопрос о форме и государственной регистрации соглашения об изменении (расторжении) договора в зависимость от формы и государственной регистрации самого этого договора. Таким образом, соглашение об отступном не подлежит обязательному нотариальному удостоверению и государственной регистрации даже в тех случаях, когда для основного договора установлено требование такого удостоверения (регистрации). Государственной регистрации подлежит переход права собственности на недвижимое имущество, передаваемое в качестве отступного (см. п. 15 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним”, сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59, постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2007 N 7134/07).
В соглашении об отступном, как и в любом другом гражданско-правовом договоре, должны быть согласованы определенные существенные условия, отсутствие любого из которых приводит к тому, что соглашение считается незаключенным (см. п. 1 ст. 432 ГК РФ)*(1).
По смыслу закона, существенными условиями соглашения об отступном являются указание на обязательство, прекращаемое предоставлением отступного, а также о предмете отступного – объекте гражданских прав, предоставляемом взамен исполнения основного обязательства*(2).
Если из соглашения об отступном не следует иное, считается, что предоставление отступного погашает основное обязательство полностью, в том числе и в тех случаях, когда стоимость отступного меньше суммы долга (см. п. 4 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации, сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102, далее – Информационное письмо N 102). Таким образом, если намерение сторон заключается в прекращении обязательства лишь частично, следует прямо указать об этом в соглашении об отступном. Аналогичным образом в тех случаях, когда стоимость отступного превышает размер долга и стороны не исходят из равноценности этих величин, следует предусмотреть в соглашении об отступном обязанность кредитора по возмещению разницы.
Вопрос о взыскании мер ответственности (неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами) за период между датой заключения соглашения об отступном и датой предоставления отступного зависит от условий соглашения. Если из соглашения не вытекает иное, считается, что в случае предоставления отступного прекращается в том числе обязанность по уплате сумм санкций за указанный период (см. п. 3 Информационного письма N 102, постановление Президиума ВАС РФ от 10.06.2014 N 2504/14). Во избежание споров сторонам целесообразно как можно более четко урегулировать этот вопрос в соглашении об отступном. По соглашению сторон предоставлением отступного может быть погашена и обязанность по уплате ранее начисленных сумм санкций.
Соглашением сторон может быть предусмотрено предоставление отступного по частям. В этом случае возникает вопрос, с какого момента и в каком размере прекращается основное обязательство. Арбитражная практика исходит из того, что при делимости предмета основного обязательства оно прекращается пропорционально предоставленному отступному (см. п. 5 Информационного письма N 102). Следует учитывать, что это правило применяется при условии, что предоставление отступного по частям производится в соответствии с условиями соглашения. Предоставление части отступного в тех случаях, когда соглашение не предусматривает подобного права должника, не прекращает основное обязательство ни полностью, ни в соответствующей части, если только кредитор не принял такое частичное предоставление.
*(1) Исключением могут быть случаи, когда стороны не согласовали какое-либо из существенных условий, однако из их последующего поведения по передаче и принятию исполнения следует, что фактически у них отсутствуют разногласия по поводу условий договора (см. п. 3 ст. 432 ГК РФ, п. 7 Обзора судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165).
*(2) Статья 409 ГК РФ в редакции, действовавшей до 1 июня 2015 года, предусматривала, что размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. В арбитражной практике все эти условия нередко рассматривались в качестве существенных (см., например, постановления ФАС Уральского округа от 26.12.2013 N Ф09-12265/13, ФАС Дальневосточного округа от 18.11.2013 N Ф03-5348/13, ФАС Поволжского округа от 01.10.2013 N Ф06-8698/13). Однако на наш взгляд, их упоминание в ст. 409 ГК РФ не означало указание на существенность этих условий в смысле ст. 432 ГК РФ, а было предназначено для того, чтобы подчеркнуть право сторон конкретизировать в соглашении условия предоставления отступного. В связи с этим отсутствие какого-либо из них в соглашении об отступном, заключенном ранее 1 июня 2015 года, не является, по нашему мнению, основанием для признания такого соглашения незаключенным.
